妻子行为是否构成职务侵占

案情

　　2003 年 2 月， 王女士在担任某房地产开发有限责任公司副总经理期间，利用与某广告有限公司洽谈户外广告发布合同之机，收取回扣 25.2 万元。检察院以 王 女士犯职务侵占罪，将其公诉至通州法院。案件审理过程中，王女士的父母替其退还了 25.2 万元，但 王 女士却否认自己犯职务侵占罪。她认为，房地产开发公司是自家公司，因为公司法人代表 孙 先生是自己的丈夫。自己 曾与孙 先生协商准备离婚。孙先生当时同意给其离婚费用 900 万元，但没有兑现。 后孙先生告诉她可利用与其他公司签合同的时机收取回扣解决。所以，孙先生知道她收取回扣，而经手此事的其他人也知道，此事是公开进行的，其行为不构成职务侵占。庭审中，经手此事的人均否认知道王女士收取回扣的事。

　　正方观点：

王 女士构成职务侵占罪，且数额巨大，应定罪处罚。因其行为不但侵犯了公司股东利益，而且侵犯了公司管理秩序，不科以刑罚，就会放纵犯罪，使人争相效尤，造成不利的社会后果。

　　反方观点：

王 女士不构成职务侵占罪。因房地产公司本质上是家族企业。 孙 先生是公司总经理， 孙 先生的妻子 王 女士是公司的副总经理。公司的任免大 权由孙 先生控制。 孙 先生家中开销由公司支付，公司财产就是 孙 先生与 王 女士的家庭共同财产， 王 女士提走的资金实际上应属于自己拥有的家庭共同财产。同时， 王 女士提走现金的行为是 孙 先生授意的，其主观上不具有职务侵占罪的故意。

　　争议焦点：

　　丈夫是公司大股东，妻子利用职务便利索取回扣是职务侵占，还是对家庭公司财产的支配。

　　笔者意见

　　笔者同意正方观点。

　　职务侵占罪主观上必须出于故意，并具有将本单位财物非法占为己有的目的。 王 女士身为公司副总经理，从事企业的经营、管理工作，明知公司由若干股东构成，却非法侵吞公司 25.2 万元款项，显见其非法占有公司财物的主观故意客观存在。同时，我国现行法律对家族公司没有规定，其认为自己拿走的是自家财产的抗辩于法无据。此外，职务侵占罪要求利用职务便利，具有一定的隐蔽性。本案中，证人证言均证实不知道 王 女士收取回扣， 王 女士的行为具有隐蔽性，符合职务侵占罪的客观构成要件。而职务侵占罪侵犯的客体是公司的财产所有权。本案中，工商部门核发的企业营业执照证 明王 女士所在的房地产开发公司是有限责任公司，是由多个股东构成的， 王 女士的行为侵犯的是房地产开发公司的财产利益，而不是单纯某个人的个人利益。

　　王 女士的行为侵犯了公司股东、公司债权人的利益，应当受到法律制裁。但 王 女士的父母已经替其退出所侵占企业的财产数额，这一点可以作为对其从轻处罚的情节予以考虑。

　　法院判决

　　通州法院以职务侵占罪判决王女士有期徒刑 5 年。